3年刑期+105万罚金！只因用《热血传奇》素材搭建游戏私服
日前，上海市第三中级人民法院(以下简称“上海市第三中级人民法院”)对上海市人民检察院第三分院提起公诉的被告人谢某某、刘某某公开开庭审理，并当庭作出一审判决。
以侵犯著作权罪判处被告人谢有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币105万元，判处被告人刘有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币20万元。
该案在上海市第三中级人民法院再审查明，2018年12月至2020年12月，被告人谢某某以营利为目的，未经著作权人许可，开发“fly3d”游戏引擎及“龙盒”程序。
通过互联网下载《热血传奇》游戏相关资料，利用上述游戏引擎、程序、资料搭建运营《追忆传奇》游戏服务器，收取用户充值款非法牟利。后来谢某某通过网络招聘，并付费授课。
将相关游戏引擎、程序、资料授权被告人刘某某等70余人使用，帮助刘某某等人制作、运营侵权游戏，并约定对游戏用户充值款进行分成。其中刘搭建运营《江南传奇》游戏服务器。
招募用户充值，与谢某某分享。经鉴定，《追忆传奇》和《江南传奇》游戏在相关地图名称、游戏路径、怪物形象等方面与《热血传奇》游戏相同，关键游戏场景截图完全重叠。经过审核，
谢某某非法经营额237万元，违法所得104万元；刘非法经营额27万余元，违法所得19万余元。2020年11月18日，刘被。。。。讯问时，如实供述了自己的罪行。同月23日，
经。。。。电话通知后主动到。。。。投案。同年12月9日，谢某某被抓获，到案后如实供述了自己的罪行。谢某某、刘某某均自愿认罪悔罪，谢某某赔偿权利人10万元，取得谅解。
刘退赔违法所得197702元，先行退赔20万元。
根据案情，上海市第三中级人民法院认为，被告人谢某某、刘某某未经著作权人许可，以营利为目的，复制发行他人作品，违法所得数额巨大，已构成侵犯著作权罪，依法应予惩处。在共同犯罪中，谢某某系主犯。
应当按照其参与的全部犯罪处罚；刘是从犯，应当减轻处罚。谢某某到案后能如实供述自己的罪行，属坦白，依法从轻处罚；刘犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，属于自首。
依法从轻处罚；两被告人均自愿认罪，谢在庭审中作出赔偿并取得谅解，刘退还违法所得并预交罚金，均依法予以从轻处理。故依法作出上述判决。
本案侵犯著作权的犯罪客体是流行的网络游戏《热血传奇》，被告未经许可使用权利人的游戏素材私自制作、运营该游戏的行为构成刑法规定的“复制发行”行为。
且二被告的违法所得数额已达到“数额巨大”的标准，故二被告的行为均构成侵犯著作权罪。同时，由于本案犯罪行为发生在刑法修正案(十一)实施之前，根据刑法旧轻原则，
适用1997年修订的《中华人民共和国刑法》第217条的规定对被告人定罪处罚。法院综合考虑本案的事实、性质和社会危害性，以及被告人的地位和作用、认罪和悔罪表现，作出上述判决。
法律词典1。1997年修订的《中华人民共和国刑法》第二百一十七条有下列侵犯著作权情形之一，违法所得数额较大或者有其他严重情节的，以营利为目的，处三年以下有期徒刑或者拘役。
并处或者单处罚金；违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金： (一)未经著作权人许可，
文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的复制发行；二。《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。
其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，
应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条……有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
三、 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第五条……以营利为目的，实施刑法第二百一十七条所列侵犯著作权行为之一，违法所得数额在十五万元以上的，属于“违法所得数额巨大”；具有下列情形之一的，
属于“有其他特别严重情节”，应当以侵犯著作权罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：（一）非法经营数额在二十五万元以上的；第十一条以刊登收费广告等方式直接或者间接收取费用的情形，
属于刑法第二百一十七条规定的“以营利为目的”。刑法第二百一十七条规定的“未经著作权人许可”，是指没有得到著作权人授权或者伪造、涂改著作权人授权许可文件或者超出授权许可范围的情形。
通过信息网络向公众传播他人文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的行为，应当视为刑法第二百一十七条规定的“复制发行”。第十二条本解释所称“非法经营数额”，
是指行为人在实施侵犯知识产权行为的过程中，制造、储存、运输、销售侵权产品的价值。已销售的侵权产品的价值，按照实际销售的价格计算。制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值，
按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算。侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价计算。四、 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（三）》 第十条对于侵犯知识产权犯罪的，
应当综合考虑犯罪的违法所得数额、非法经营数额、给权利人造成的损失数额、侵权假冒物品数量及社会危害性等情节，依法判处罚金。罚金数额一般在违法所得数额的一倍以上五倍以下确定。违法所得数额无法查清的，
罚金数额一般按照非法经营数额的百分之五十以上一倍以下确定。违法所得数额和非法经营数额均无法查清，判处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者单处罚金的，
一般在三万元以上一百万元以下确定罚金数额；判处三年以上有期徒刑的，一般在十五万元以上五百万元以下确定罚金数额。五、 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，
承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。
来源：上海市高级人民法院网
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