销售软件、技术转让、软件服务、销售无形资产啥啥分不清

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作者：王泉/诉讼律师、桂一伟/诉讼律师|注

【依法纳税】

根据现有的涉税法律文件，销售软件、技术转让、软件服务、销售无形资产等业务在增值税、所得税等领域的政策适用以及如何享受税收优惠政策等方面存在较大差异。但在实际操作中，如何区分前述业务给企业带来了很大的困扰。

什么是“软件产品”？什么是“技术”？什么是“软件服务”？什么是无形资产？四者如何区分？从民商法的角度，根据涉税文件的具体规定，谈四者的准确定性，以便企业正确适用涉税政策。

【律师意见】1。对概念本身的理解

抛开涉税因素，我们尝试从概念角度和民商法思维对四种商事进行简单区分。所谓“买卖”“转让”，就是“出售”的意思。根据《民法典》关于销售合同的规定，

“买卖合同是出卖人将标的物的所有权转移给买受人，买受人支付价款的合同。”“技术转让”是“买卖”的一种特殊类型，包括专利权转让、专利申请权转让、技术秘密转让和专利许可合同。

除了专利许可合同是使用权的买卖之外，其他类型的技术转让合同也类似于所有权的处置和占有权的转移。至于无形资产，民商法中没有专门规定，属于财税法领域的概念范畴。

通常包括土地使用权和各种知识产权。另外，根据《民法典》的规定，

知识产权主要分为八类：(1)作品；(二)发明、实用新型和外观设计；(三)商标；(四)地理标志；(五)商业秘密；(六)集成电路布图设计；(七)植物新品种；(八)法律规定的其他客体。

据此，从概念上来看，我们大致可以做出这样的区分。无形资产的概念大于知识产权，而知识产权包括技术和软件。至于服务，与权利转移无关，也没有实物交割。但是，

软件属于技术吗？卖软件和软件服务的界限在哪里？无形资产销售和技术转让有什么区别？我们有必要从涉税的角度做进一步的区分，否则企业在提供涉及软件业务的经营活动时，很难做出准确的界定。

然后应用正确的涉税政策。二、什么是技术转让业务？为什么要区分出售无形资产和技术转让业务？

根据财税层面对无形资产的定义，无形资产包括技术。除土地使用权这一无形资产外，其他知识产权无形资产都没有实物形态。在税收层面，销售无形资产适用的增值税税率为6%。

土地使用权比较特殊，虽然属于无形资产，但适用的增值税税率与销售不动产相同(9%)；技术转让也很特殊。根据财税[2016]36号《技术转让、技术开发及相关技术咨询和技术服务》的规定，

免除增值税。因此，从增值税的角度来看，虽然技术转让属于无形资产销售业务，但需要区分无形资产业务是否属于特殊类型的技术转让业务。

从所得税角度看，对符合条件的技术转让所得予以免征或减征。详见微信官方账号《知识产权涉税问题全解析》文章。但一般无形资产转让不享受税收优惠。因此，从所得税的角度来看，

区分技术转让和一般无形资产转让也具有现实意义。

据此，我们可以得出结论，技术转让属于无形资产转让的范畴，但在税法领域，技术转让是一项具有单独含义的业务，涉税文件对此有具体详细的规定。根据财税[2010]111号文件及其他涉税文件规定，

技术转让的范围包括专利技术、计算机软件著作权、集成电路布图设计权、植物新品种、生物医药新品种以及中华人民共和国财政部、国家税务总局确定的其他技术的转让。技术转让业务包括两部分，一是技术的所有权转让，

二是5年以上(含5年)非独占许可使用权的转让。也可以看出，涉税文件中对技术转让业务的定义借鉴了民商法中对技术转让合同的定义。技术转让业务不仅旨在转让诸如处置和占有等所有权职能，

还包括使用权的转让(如专利许可合同)。3.卖软件的生意是什么？与软件服务有什么区别？与技术转让有什么区别？

如上所述，税法意义上的技术转让包括软件著作权的转让和软件著作权非独占许可权的转让。由此是否可以理解为卖软件业务是一种技术转让业务？答案显然不是。如果理解起来如此简单，

我们没有必要继续讨论销售软件的业务，税法也没有必要专门规定销售软件的税收相关政策。但是，如何区分卖软件和卖软件著作权或非独占许可权，甚至是软件服务，在实践中对企业来说是非常困难的。

以下面这个案例为例：

张三成立了软件生产企业，自己开发了软件系统，取得了计算机软件著作权登记证。张三将软件系统授权给客户，每月向客户收取软件使用费。

问：张三的公司收取软件使用费的业务属于技术转让or销售软件业务or软件服务？

1、公司提供软件并收取软件使用费的行为容易被误解为一项软件服务业务

从业务的表述来看，张三公司为客户提供软件并收取软件使用费，张三公司并没有将软件的所有权转让给客户，本质上也没有实物的交付，与服务的性质相吻合。所以，实务中，就有不少企业将此类业务定性为现代服务类型，

开票也是选择开具“现代服务”中的“信息技术服务”中的“软件服务”，适用税率为6%。但这种界定系单纯从概念定义的角度理解业务，定性较为片面，没有准确适用相关涉税政策。

依据财税【2016】36号文规定，软件服务，是指提供软件开发服务、软件维护服务、软件测试服务的业务活动。案例所述业务尽管可能存在提供软件维护服务的内容，

但是软件维护服务也仅是为了确保软件的正常使用和客户的良好使用体验效果，不是交易的核心，因此，不能把案例所述业务视作软件维护服务业务。至于软件开发服务以及软件测试服务，

案例所述业务显然不符合软件开发及测试业务内容。所以，当我们准确理解涉税文件对于软件服务的界定时，就可以避免单纯从概念或字面理解的角度，对案例所述业务进行错误定性。

2、公司提供软件并收取软件使用费的行为容易与销售无形资产或非独占许可使用权的技术转让相混淆

当我们了解了涉税文件对于“软件服务”业务范围的具体明确并理解其具体业务指向后，一般不会将案例所述业务归类到“软件服务”业务。但，我们仍然会面临新的困扰。张三公司向客户提供软件并收取使用费的行为，

从权属功能的角度，本质就是转移软件使用权或许可他人使用知识产权。而在前文中，我们也提到，技术转让业务包含5年以上（含5年）非独占许可使用权的转让。且根据财税【2016】36号文件规定，销售无形资产，

是指转让无形资产所有权或者使用权的业务活动。无形资产，是指不具有实物形态，但能带来经济利益的资产，包括技术、商标、著作权、商誉、自然资源使用权和其他权益性无形资产。由此，我们就容易确定，

张三公司的销售行为必然属于销售无形资产业务，同时，可能符合特殊类型的技术转让业务。理解到这个层面，也是实务中我们企业极易混淆的地方，从而就带来一个困惑，到底何为销售软件产品？

依据财税【2010】111号文件，软件产品，是指信息处理程序及相关文档和数据，具体包括计算机软件产品、信息系统和嵌入式软件产品。嵌入式软件产品是指嵌入在计算机硬件、机器设备中并随其一并销售，

构成计算机硬件、机器设备组成部分的软件产品。所以，在界定销售软件产品时，我们不能当然的对照物品销售来理解，软件产品是指就是信息处理程序及相关文档和数据，其具有无形性，存储于磁盘或光盘等介质中。

前述信息处理程序及相关文档和数据的交付，就是销售软件产品的行为。与软件著作权的技术转让业务不同，销售软件产品并不发生软件著作权的所有权转移，其本质是使用权的转让。因此，

销售软件产品也是销售无形资产的一种，只是涉税文件将其特殊对待，这种特殊对待的结果时，销售软件产品不按销售无形资产6%征税，而按货物买卖13%征税。但同时，

涉税文件也给予了销售软件产品优惠照顾：在增值税领域对超过3%税负的部分即征即退，在所得税领域享受两免三减半优惠政策。